Отпуск за ненормированный день при приостановлении трудового договора
Мобилизация дает право на основной отпуск. А как быть с доп. отпуском за ненормированный день? Разбираем риски и судебную практику.
Включать ли мобилизацию в стаж для отпуска?
Во время прохождения военной службы по мобилизации трудовой договор с сотрудником приостанавливается (ст. 351.7 Трудового кодекса РФ). На этот период закон разделяет правила расчета для основного и дополнительного отпуска:
- Ежегодный основной оплачиваемый отпуск. Период приостановки договора из-за мобилизации прямо включается в стаж, дающий право на обычный отпуск (абз. 6 ч. 1 ст. 121 Трудового кодекса РФ). За все время службы у сотрудника копятся стандартные дни отпуска.
- Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день. Этот отпуск компенсирует сотруднику его фактическую повышенную нагрузку и переработки в течение года (ст. 101, 119 Трудового кодекса РФ). Во время мобилизации сотрудник реально на работе не присутствует и трудовые обязанности не выполняет. Специальной нормы, которая устанавливала бы включение этого периода в стаж для дополнительного отпуска, законодательство не содержит.
Какие риски несет работодатель при учете периода мобилизации в стаже для отпуска?
Вопрос учета данного периода является спорным, а судебная практика неоднородна. Выбор позиции влечет за собой определенные риски для бизнеса.
| Решение работодателя | Возможные риски и последствия |
|---|---|
| Включать период мобилизации в стаж | Риск претензий со стороны налоговых органов к обоснованности начисления и выплаты отпускных за дополнительные дни, так как прямой нормы о таком включении нет. |
| Не включать период мобилизации | Риск трудового спора с работником. Однако само по себе непризнание периода в стаже не образует основания для привлечения работодателя к ответственности, так как вопрос спорный и специальная норма отсутствует. |
Конкретный порядок учета периода приостановления для целей предоставления такого отпуска необходимо закрепить в локальном нормативном акте работодателя и применять его последовательно ко всем работникам, находящимся в аналогичной ситуации.
Что говорят суды о стаже для ненормированного дня
Судебная практика по вопросу зависимости дополнительного отпуска за ненормированный день от фактически отработанного времени делится на два противоположных подхода:
- Подход, требующий фактически отработанного времени. Суды указывают, что продолжительность заработанного отпуска рассчитывается пропорционально отработанному времени. Если работник длительно отсутствует (например, на листе нетрудоспособности или в период приостановления договора), фактическое время работы отсутствует. В таких случаях работодатель может предоставлять лишь минимальное количество дополнительных дней (3 дня), предусмотренное трудовым законодательством и локальными актами.
- Подход, не требующий фактического привлечения к работе. Суды отмечают, что дополнительные дни предоставляются исходя из толкования норм права и локальных актов работодателя независимо от фактически выполненной работы. Само по себе включение в трудовой договор условия о ненормированном рабочем дне предусматривает право на дополнительный отпуск, который предоставляется из расчета не периода работы, а календарного года.
Чтобы избежать трудовых споров, налоговых рисков и грамотно оформить локальные нормативные акты с учетом актуальной судебной практики, вы можете обратиться в нашу компанию за помощью. Мы поможем выстроить безопасную кадровую политику в отношении мобилизованных сотрудников.
- написать на почту i.krotov@mitrofanova.ru - позвонить по тел. +7(916) 416-49-60
Часто задаваемые вопросы
Вопрос 1: Включается ли период приостановления трудового договора из-за мобилизации в стаж для основного отпуска?
Ответ: Да, включается. Абзац шестой ч. 1 ст. 121 Трудового кодекса РФ прямо предусматривает включение периода приостановления трудового договора в соответствии со ст. 351.7 Трудового кодекса РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.
Вопрос 2: Какова минимальная продолжительность дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день?
Ответ: В соответствии со ст. 119 Трудового кодекса РФ продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем не может быть менее трех календарных дней. Точная продолжительность определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка.
Вопрос 3: Сохраняется ли за работником место работы на период мобилизации?
Ответ: Да, сохраняется. Согласно ч. 3, 4, 8 ст. 351.7 Трудового кодекса РФ, в период приостановления действия трудового договора за работником сохраняется место работы (должность). При этом работодатель вправе заключить с другим работником срочный трудовой договор на время исполнения обязанностей отсутствующего сотрудника.
