Накопленные отпуска: можно ли заменять отпуск денежной компенсацией? Порядок действий работодателя
К нам часто обращаются с вопросом: «что делать, если у работника накопились отпуска?», а еще чаще спрашивают, можно ли выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск, так как работник давно не ходил в отпуск и очень просит денежную выплату вместо дней отдыха.
Трудовое законодательство хоть и стабильно, но претерпевает ряд изменений по причине некоторых разъяснений и толкований, высказываемых как высшими судами РФ (Конституционным судом РФ, Верховным судом РФ), так и правоприменителями (например, Федеральной службой по труду и занятости РФ).
В этой статье расскажем, как действовать работодателю, если у работника накопились отпуска.
Виды отпусков
Положение главы 19 ТК РФ «Отпуска» определяет следующие виды отпусков:
Оплачиваемые работодателем:
- основной ежегодный – ст. 114 ТК РФ;
- ежегодный дополнительный – ст. 116 ТК РФ;
- дополнительные отпуск для определенных категорий работников (учебный) – гл. 26 ТК РФ
Оплачиваемые Социальным фондом РФ:
Согласно положениям ст. 115 ТК РФ, по общему правилу продолжительность основного ежегодного отпуска составляет 28 календарных дней.
- отпуск по беременности и родам – ст. 255 ТК РФ;
- отпуск по уходу за ребенком – ст. 256 ТК РФ.
Согласно положениям ст. 115 ТК РФ, по общему правилу продолжительность основного ежегодного отпуска составляет 28 календарных дней.
Именно к основным ежегодным отпускам добавляются ежегодные дополнительные отпуска, предусмотренные как дополнительные гарантии для определенного круга работников:
- занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда,
- имеющих особый характер работы,
- имеющих ненормированный рабочий день,
- работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях.
Компенсация неиспользованного отпуска или его перенос
ТК определяет, что ежегодный основной отпуск предоставляется работнику ежегодно согласно графику отпусков, утверждаемому работодателем.
При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные отпуска прибавляются к основным отпускам.
Из буквального толкования положений ст. 126 ТК РФ следует, что часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.
При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.
Таким образом, денежной компенсацией может быть заменена часть отпуска, превышающая 28 дней – это или дополнительный ежегодный отпуск, который не запрещено компенсировать, или дни из основного ежегодного отпуска продолжительностью свыше 28 дней (работники определенных сфер имеют удлиненный основной ежегодный отпуск).
Аналогичное правило действует и при суммировании ежегодных основных отпусков. В каждом случае компенсировать можно только ту часть, которая превышает 28 дней.
обратите внимание!
Дополнительный отпуск за вредность можно заменить только в части, превышающей его минимальную продолжительность – 7 календарных дней (Письмо Минтруда от 27.06.2017 № 14-2/ООГ-5299)
ПРИМЕР
Работница (не беременная, совершеннолетняя) является государственным гражданским служащим со стажем работы 7 лет, 2 года не была в отпуске, в итоге накопила 2 ежегодных основных отпуска по 28 дней и 2 ежегодных дополнительных отпуска за выслугу лет по 5 дней каждый.
Вопрос от работодателя: сколько дней можно заменить денежной компенсацией?
Неправильный ответ: можно предоставить 28 дней и заменить компенсацией 38 дней (28 + 5 + 5).
Правильный ответ: надо предоставить 56 дней (28 + 28), можно заменить компенсацией 10 дней (5 + 5)
К такому ответу мы приходим из указанных выше норм. Работодатель обязан предоставлять работнику каждый год отпуск продолжительностью не менее 28 дней. В примере работнице каждый год предоставлялся основной отпуск продолжительностью 28 дней и дополнительный отпуск продолжительностью 5 дней (ч. 5 ст. 46 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»). Итого работнику положено 33 дня отпуска ежегодно.
Соответственно, за 2 года работница должна «отгулять» 2 отпуска по 28 дней каждый и может просить выплатить ей денежную компенсацию за дни свыше 28, то есть за 5 дней каждый год.
Если у работника накопились неиспользованные дни отпуска за предыдущие периоды, работодатель может:
- включить такие дни в график отпусков на очередной календарный год;
- предоставить их по соглашению с работником сверх графика.
Заменить неиспользованный отпуск денежной компенсацией – это право работодателя. То есть работодатель вправе отказать в выплате денежной компенсации, в таком случае он должен «обязать» работника отгулять весь неиспользованный отпуск.
важно!
Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд
Компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении
Положения ст. 127 ТК РФ прямо предусматривают, что при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.
По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия).
Количество дней неиспользованного отпуска считается за все время работы в организации. Результат можно округлить, но только в большую сторону (Письмо Минтруда от 18.07.2023 № 14-6/ООГ-4763).
Таким образом, при увольнении работника все неиспользованные отпуска могут быть ему предоставлены по его письменному заявлению. В таком случае последним рабочим днем будет являться последний день отпуска. Если работник не хочет использовать все накопленные отпуска или их часть, то при его увольнении работнику выплачивается компенсация за все неиспользованные отпуска.
Разъяснение из международных актов и анализа судебной практики по поводу накопленных отпусков
Бытует мнение, что если работник не использовал свой отпуск в течение 18 месяцев после окончания года, за который он был предоставлен, то работнику можно не компенсировать неиспользованные отпуска.
В 2010 г. Правительство приняло Конвенцию № 132 «Об оплачиваемых отпусках» Международной организации труда. В статье 9 Конвенции сказано, что сотрудник обязан использовать две недели отдыха в течение одного года, а остаток – в течение 18 месяцев после окончания года, за который предоставляется отпуск.
Исходя из данных положений Конвенции, у остатка отпуска как бы появился срок, в течение которого работник имеет право требовать компенсацию за отпуск в день увольнения – 21 месяц, который складывается из 18 месяцев (ст. 9 Конвенции) и 3 месяцев на обращение в суд, вытекающих из ст. 392 ТК РФ.
Такой вывод можно встретить в апелляционных определениях Мосгорсуда от 02.06.2015 по делу № 33-14982/2015, от 04.06.2014 по делу № 33-17925/2015, от 02.06.2014 по делу № 33-17906/14.
Между тем, Конституционный суд РФ в своем постановлении от 25 октября 2018 года № 38-П разъяснил, что основным законодательным актом, который определяет условия, порядок и продолжительность предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, является Трудовой кодекс Российской Федерации.
После принятия Россией Конвенции МОТ № 132 судебная практика стала разнообразной, так как каждый суд понимает пункт 1 статьи 9 Конвенции по-разному.
Пункт 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 года № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» указывает, что международный договор РФ, вопрос о применимости которого разрешается судом при рассмотрении конкретного дела, не должен умалять и ограничивать объем национальных прав.
Между тем п. 1 ст. 9 Конвенции МОТ № 132 по своему буквальному смыслу не применяется к увольняющимся или уже уволенным работникам. Следовательно, истечение указанного в статье 18-месячного срока не влечет прекращение права увольняющихся (уволенных) работников на предоставление им неиспользованного отпуска или невозможности получения за него денежной компенсации.
Из вышеизложенного следует, что ст. 9 Конвенции МОТ № 132 ограничивает срок предоставления неиспользованного отпуска разумным периодом (18 месяцев). Цель этого ограничения – предупредить желание работника откладывать отпуск на неопределенный срок. В связи с этим государство должно принять необходимые меры, чтобы обеспечить эффективное использование права на ежегодный оплачиваемый отпуск, а в случае увольнения работника – осуществить выплаты денежной компенсации вместо ежегодного отпуска (пункты 347, 355-356, 359 и 374).
Таким образом, толкование некоторыми судами п. 1 ст. 9 Конвенции МОТ № 132 повлекло за собой не согласующееся с конституционными предписаниями установленных пределов реализации работником права на получение компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении и тем самым - к ограничению права на отдых и права на судебную защиту.
Резюмируя вышеизложенное, следует отметить, что:
- накапливаться могут только ежегодный основной и ежегодные дополнительные отпуска;
- работодатель обязан предоставить работнику ежегодный основной отпуск в соответствии с утвержденным графиком;
- запрещается не предоставлять отпуск более 2 лет подряд;
- денежной компенсацией можно заменить только часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающую 28 календарных дней;
- неиспользованный отпуск за прошлый период может быть предоставлен работнику согласно графику отпусков или по согласованию с работником;
- при увольнении работника ему необходимо выплатить денежную компенсацию за все дни неиспользованного отпуска либо предоставить отпуск;
- работник имеет право обратиться в суд в течение 1 года со дня невыплаты (не полной выплаты) ему компенсации за неиспользованный отпуск. В каждом определенном случае суд устанавливает причины непредоставления работнику ежегодного основного отпуска.
ВОПРОС ПО РАСЧЕТУ ОТПУСКА?
Воспользуйтесь помощью экспертов по трудовому праву компании "Митрофанова и партнеры". Консультируйтесь по любым вопросам трудового законодательства онлайн в чате, по телефону или по почте. Срок ответа - в течение дня, в исключительных случаях, если ответ требует больше времени на подготовку - до 3 дней. Количество консультаций в месяц не ограничено.
Попробуйте сервис "Персональный консультант 24/7" прямо сейчас!
Попробуйте сервис "Персональный консультант 24/7" прямо сейчас!
Материал подготовлен экспертами департамента трудового права компании "Митрофанова и партнеры"